遠(yuǎn)在古希臘時(shí)期，一些城邦就制定商業(yè)法規(guī)以保障交易的公平性，為早期商業(yè)文明構(gòu)筑了發(fā)展的基石。直至今天我國頒布《中華人民共和國民法典》，自愿、平等、公平和誠信的原則仍被寫進(jìn)其中，是所有市場參與者應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。

然而，仍有一些企業(yè)出臺“霸王條款”，要求對方“二選一”，違背了最基本的商業(yè)倫理。近期，四川天味食品集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“天味食品”）就因“二選一”被市場質(zhì)疑。

01 天味食品被傳要求經(jīng)銷商“二選一”

近日，一份網(wǎng)傳的天味食品發(fā)布《關(guān)于禁止經(jīng)銷商經(jīng)營相關(guān)競品的通知》（以下簡稱《通知》）引發(fā)市場熱議。

據(jù)上述通知顯示，天味食品嚴(yán)禁經(jīng)營“好人家”火鍋底料系列的經(jīng)銷商同時(shí)經(jīng)營和銷售“千禾”品牌旗下火鍋類產(chǎn)品，嚴(yán)禁經(jīng)營“好人家”菜譜式調(diào)料系列的經(jīng)銷商同時(shí)經(jīng)營和銷售“吉香居”品牌旗下菜譜式復(fù)合調(diào)料類產(chǎn)品。

甚至，通知還顯示，對違反上述要求的經(jīng)銷商，天味食品有權(quán)單方面關(guān)閉對應(yīng)產(chǎn)品允銷權(quán)及終止合作，因此造成的市場相關(guān)遺留問題公司有權(quán)不予處理。

對此，有媒體向有關(guān)方面求證，天味食品董秘何昌軍回應(yīng)稱，“《通知》不是公司名義發(fā)出去的，是我們下面的一個(gè)零售事業(yè)部發(fā)出的，沒有經(jīng)過我們后臺的合規(guī)審核就發(fā)出，影響確實(shí)不太好。我們會(huì)從中汲取教訓(xùn)，進(jìn)一步規(guī)范內(nèi)部管控程序，始終堅(jiān)持合法合規(guī)經(jīng)營的準(zhǔn)則?！?/p>

而作為“受害者”，千禾味業(yè)食品股份有限公司（以下簡稱“千禾味業(yè)”）相關(guān)人員表示上述情況屬實(shí)。

與此同時(shí)，有調(diào)味底料經(jīng)銷商也證實(shí)了這一消息。該經(jīng)銷商透露，上周就收到相關(guān)通知，這也是企業(yè)之間的競爭，在行業(yè)內(nèi)屢見不鮮，以前也遭遇過這種情況，但都是口頭上的警告，第一次遇到直接發(fā)通知函的。他還表示，自己會(huì)代理很多家企業(yè)的產(chǎn)品，如果此次通知函這么要求，這意味著必須要放棄某一方的代理。

看來，此次網(wǎng)傳的天味食品“二選一”事件是真的，至少八九不離十。

事實(shí)上，為了爭搶市場，消費(fèi)行業(yè)“二選一”事件并不鮮見。今年8月，快消巨頭統(tǒng)一就被曝要求經(jīng)銷商“二選一”。據(jù)統(tǒng)一高管群流出的通知信息顯示，按照電話會(huì)議要求，統(tǒng)一經(jīng)銷商被嚴(yán)禁經(jīng)營果子熟了，或者經(jīng)營果子熟了就不能同時(shí)經(jīng)營統(tǒng)一旗下的產(chǎn)品，必須“二選一”。而且，針對經(jīng)銷商“二選一”的落實(shí)情況，統(tǒng)一營管會(huì)還會(huì)實(shí)地查核，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)將取消經(jīng)銷商的經(jīng)營權(quán)，同時(shí)對涉事主任也會(huì)給予處罰。

由此可見，“二選一”暴露出來的霸凌交易傾向值得警惕。

02 “二選一”違背公平交易原則

市場爭論的焦點(diǎn)是該案是否違法。

首先來看天味食品的態(tài)度。天味食品董秘何昌軍對外表示，“其實(shí)縱觀行業(yè)現(xiàn)狀，稍有優(yōu)勢的品牌，對同品類的產(chǎn)品，都是排他的。品牌商建立渠道需要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力及費(fèi)用，針對部分投入大培育起來的渠道，是不希望競品搭便車的。只是我們零售事業(yè)部這種方式太激進(jìn)，需要深刻反思。我們會(huì)從中汲取教訓(xùn)，進(jìn)一步規(guī)范內(nèi)部管控程序，始終堅(jiān)持合法合規(guī)經(jīng)營的準(zhǔn)則?！?/p>

但其并不認(rèn)為天味食品違法，“我們團(tuán)隊(duì)研究了《反壟斷法》《反不正當(dāng)競爭法》等，從法律的層面來講，是沒有違法的。因?yàn)椤斗磯艛喾ā酚袠?biāo)準(zhǔn)，是說在行業(yè)中有支配地位，但調(diào)味品行業(yè)十分分散，我們公司的占比完全達(dá)不到支配地位，所以并不違法?！?/p>

也有行業(yè)內(nèi)部人士認(rèn)為天味食品這種行為至少“情有可原”：在行業(yè)內(nèi)部，競業(yè)現(xiàn)象比較常見，也是企業(yè)為了保護(hù)自身利益采取的一種措施，有的企業(yè)會(huì)私下達(dá)成口頭協(xié)議，也有企業(yè)會(huì)發(fā)函通知經(jīng)銷商。

但是，西華大學(xué)法學(xué)與社會(huì)學(xué)學(xué)院副教授余嘉勉認(rèn)為，天味食品可能存在違法行為。其指出，《反壟斷法》所稱市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位；主要看“相關(guān)市場”的界定，是全國范圍內(nèi)還是全省，還是在成都市區(qū)范圍內(nèi)或者某一個(gè)縣，這需要有權(quán)機(jī)關(guān)來界定。

在余嘉勉看來，除了可能涉嫌違反反壟斷法規(guī)定，還有違自由交易、公平交易和公平競爭的現(xiàn)代市場精神，不利于依法治省和良好的營商環(huán)境。?

北京尚全律師事務(wù)所房立剛律師也有相近的觀點(diǎn)，他認(rèn)為，天味食品的這份文件，如果沒有事前簽訂的特許經(jīng)營或者專項(xiàng)經(jīng)營協(xié)議的話，沒有法律約束力，而且也有違背反壟斷規(guī)范的嫌疑。

比如《中華人民共和國民法典》第六條明確規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！边@一規(guī)定確立了公平原則在民事活動(dòng)中的基礎(chǔ)性地位，要求各方在參與市場競爭時(shí)，應(yīng)基于公平的原則來確定彼此的權(quán)利和義務(wù)，防止任何一方濫用權(quán)力或利用優(yōu)勢地位進(jìn)行不公平的競爭。

“二選一”也違反了《中華人民共和國反壟斷法》中的禁止濫用市場支配地位的規(guī)定。《中華人民共和國反壟斷法》第三條規(guī)定的壟斷行為包括：經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議；經(jīng)營者濫用市場支配地位；具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。

03 火鍋底料業(yè)務(wù)降幅最大

天味食品要求經(jīng)銷商“二選一”的背后，是其面臨調(diào)味品行業(yè)日趨激烈的競爭壓力。

雖然近幾年我國復(fù)合調(diào)味品市場規(guī)?？焖僭鲩L，但進(jìn)入該賽道的玩家也越來越多。以火鍋底料為例，除了頤海國際、天味食品等企業(yè)，單一調(diào)味品企業(yè)也紛紛布局復(fù)合調(diào)味品賽道。最典型的就是千禾味業(yè)，今年11月，千禾味業(yè)推出了火鍋調(diào)料新品“香烹烹牛油火鍋底料”，而且延續(xù)千禾味業(yè)“零添加”的概念。

甚至，就連“海底撈”等火鍋巨頭也參與其中；以及地方品牌也在分割市場，比如西南華中地區(qū)的“名揚(yáng)”，東北華北地區(qū)的“草原紅太陽”，西北的“橋頭”等。這讓復(fù)合調(diào)味品市場，尤其是火鍋調(diào)料賽道競爭趨于白熱化。

而火鍋調(diào)料與中式菜品調(diào)料是天味食品的主營業(yè)務(wù)，此次“二選一”事件，天味食品主要針對的也是火鍋類調(diào)料和菜譜式復(fù)合調(diào)料兩大產(chǎn)品。今年前三季度，天味食品營收23.64億元，其中火鍋調(diào)料與中式菜品調(diào)料分別營收7.94億元、12.72億元，合計(jì)占公司收入近九成。

根據(jù)公開資料，天味食品是一家以火鍋底料和川菜調(diào)料為主導(dǎo)的大型川味復(fù)合調(diào)味料生產(chǎn)企業(yè)，產(chǎn)品包括火鍋調(diào)料、中式菜品調(diào)料、香腸臘肉調(diào)料、香辣醬等100多個(gè)品種（不含餐飲定制產(chǎn)品），旗下有“好人家”、“大紅袍”、“天車”、“天味食品餐飲高端定制”、“拾翠坊”五大品牌。

但是，在越來越激烈的競爭下，天味食品業(yè)績逐漸承壓。數(shù)據(jù)顯示，從2022年至2023年上半年，天味食品實(shí)現(xiàn)營收26.91億元、31.49億元，同比增長32.84%、17.02%；實(shí)現(xiàn)凈利潤3.42億元、4.57億元，同比增長85.11%、33.65%。直到今年前三季度，天味食品營業(yè)收入為23.64億元，同比增長5.84%；凈利潤為4.32億元，同比增長34.96%，仍然保持不錯(cuò)的增速。

不過，雖然整體營收在增長，但在各板塊的統(tǒng)計(jì)中，天味食品火鍋底料業(yè)務(wù)營收降幅卻最大。2022年至2023年，天味食品火鍋調(diào)料分別實(shí)現(xiàn)銷售額11.98億元、12.22億元，同比增加36.92%、1.97%。到了今年前三季度，天味食品火鍋調(diào)料實(shí)現(xiàn)營收7.94億元，相比于2023年同期的8.46億元已經(jīng)下滑6.15%。

銷售渠道上，前三季度，天味食品北部和中部區(qū)域分別減少22個(gè)、19個(gè)經(jīng)銷商，截止三季度末，天味食品經(jīng)銷商總數(shù)減少36個(gè)。據(jù)何昌軍解釋，“近幾年公司一直在做優(yōu)商扶商，對經(jīng)銷商進(jìn)行精細(xì)化管控，對一些業(yè)績不好、配合不好的經(jīng)銷商進(jìn)行淘汰，同時(shí)培育一些大的、空白區(qū)域的經(jīng)銷商，所以我們經(jīng)銷商在持續(xù)下滑。”

業(yè)績承壓之下，自己的優(yōu)勢業(yè)務(wù)又遭他人覬覦，甚至在不久的將來面臨大本營失守的風(fēng)險(xiǎn)，所以，也就不難理解，天味食品為何要甘愿冒著風(fēng)險(xiǎn)向經(jīng)銷商強(qiáng)推“二選一”了。

但“強(qiáng)扭的瓜不甜”，強(qiáng)迫經(jīng)銷商做出選擇非但不能建立穩(wěn)定的合作關(guān)系，還可能適得其反，最終被反噬。